不良資產(chǎn)的交易

需要繳納什么稅?，是否需要繳納所得稅;第二，是否需要繳納流轉(zhuǎn)稅。稅務(wù)總局對(duì)于一般的不良資產(chǎn)處置業(yè)務(wù)沒(méi)有出臺(tái)過(guò)任何文件(外資和AMC除外，只對(duì)AMC出過(guò)56和39號(hào)文)。由于總局沒(méi)有出過(guò)所得稅的相關(guān)文件，因?yàn)槠髽I(yè)所得稅法中的原則就是：有所得交稅，無(wú)所得不交稅，誰(shuí)有所得誰(shuí)交稅。

至于流轉(zhuǎn)稅，它在過(guò)去的十年中有比較大的變化，雖然去年把營(yíng)業(yè)稅改成了增值稅，但是總體原則沒(méi)有變化。在不良資產(chǎn)交易中，銀行把不良資產(chǎn)賣(mài)給AMC時(shí)并沒(méi)有繳納流轉(zhuǎn)稅。目前在增值稅體系下的實(shí)際操作中，是沒(méi)有人為不良資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓繳納增值稅的，因?yàn)樵谠鲋刀惗惙ㄖ?，不良資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓行為不在增值稅的征稅范圍內(nèi)。從理論上講，在單純的不良資產(chǎn)交易中，買(mǎi)方是不需要繳納增值稅的，當(dāng)然如果在交易中有所得，就需要繳納所得稅，無(wú)所得就不繳納任何稅。

對(duì)于銀行來(lái)說(shuō)，他是賣(mài)方，在此過(guò)程中是不需要考慮任何稅負(fù)的，只需要考慮扣除資產(chǎn)損失。根據(jù)25號(hào)公告，在資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)ㄗ鲎C券化出表的過(guò)程中，作為銀行需要考慮的只是如何扣除資產(chǎn)損失，也就是當(dāng)他的資產(chǎn)出表，真實(shí)地發(fā)生了損失后，到底是選擇清單申報(bào)還是專(zhuān)項(xiàng)申報(bào)做資產(chǎn)扣除。

對(duì)于轉(zhuǎn)讓方的稅務(wù)處理需要考慮兩個(gè)方面。首先，有沒(méi)有流轉(zhuǎn)稅;第二，資產(chǎn)損失的稅前扣除。

02

受讓方的收購(gòu)架構(gòu)與稅負(fù)分析

銀行可能不用考慮受讓方的稅負(fù)問(wèn)題，但是處置過(guò)程中，需要考慮雙方的稅負(fù)，因?yàn)橛袝r(shí)這會(huì)影響到雙方的定價(jià)。如果受讓方的稅負(fù)高，而銀行定價(jià)過(guò)高，就不會(huì)形成交易;如果銀行定價(jià)過(guò)低，又會(huì)損傷自身的利益。因此，在這個(gè)過(guò)程當(dāng)中，一般買(mǎi)方和賣(mài)方都需要把各自交易的稅負(fù)講清楚。

03

境外投資者收購(gòu)不良資產(chǎn)常用方法

境外投資者會(huì)在境外設(shè)立一個(gè)特殊目的公司，一般會(huì)設(shè)立在盧森堡或者是開(kāi)曼等稅負(fù)比較低的地方，然后直接向中國(guó)境內(nèi)的AMC購(gòu)買(mǎi)不良資產(chǎn)包。購(gòu)買(mǎi)之后，境外特殊目的公司作為債權(quán)人會(huì)在中國(guó)聘請(qǐng)代理人、法律顧問(wèn)、稅務(wù)和監(jiān)管顧問(wèn)，幫他去收不良資產(chǎn)包，而且他會(huì)被允許在中國(guó)開(kāi)一個(gè)銀行賬戶(hù)，所有的資金都是通過(guò)這個(gè)銀行賬戶(hù)進(jìn)行收支的。在此過(guò)程中，不良資產(chǎn)包的資產(chǎn)會(huì)被打包，或者是再分割，.后賣(mài)給第三方，這是第一種情況。第二種情況，如果在不良資產(chǎn)包中，一部分債務(wù)人是有部分償還能力的，那么就會(huì)找他進(jìn)行清收。

關(guān)于其中的稅負(fù)，分為以下幾個(gè)方面：轉(zhuǎn)讓債權(quán)是不涉及稅負(fù)的，不會(huì)產(chǎn)生流轉(zhuǎn)稅;第二，如果聘請(qǐng)別人去收債，作為債權(quán)人，收債也是不涉及流轉(zhuǎn)稅的;第三，有時(shí)候會(huì)出現(xiàn)一些抵押資產(chǎn)，如果把這些抵押資產(chǎn)進(jìn)行變賣(mài)，變賣(mài)之后就會(huì)形成所得，然后轉(zhuǎn)到投資者在中國(guó)的賬戶(hù)。

投資者的收入包括三個(gè)部分：

一是處置資產(chǎn)包所獲得的人民幣的收益。例如購(gòu)買(mǎi)了一個(gè)億的資產(chǎn)包，但收取了兩個(gè)億，這樣就產(chǎn)生了一個(gè)億的債務(wù)收益，相當(dāng)于重組收益。

二是不良資產(chǎn)包的資金在中國(guó)是會(huì)產(chǎn)生利息的，也就是銀行存款的利息，這也是投資人的所得。

三是匯兌收益。這部分收益原則上應(yīng)該是資產(chǎn)包的收益，理論上是應(yīng)該在中國(guó)繳稅，但是現(xiàn)在的法規(guī)中并沒(méi)有明確這一點(diǎn)。這是種情況，投資者是非居民的情況。

利潤(rùn)匯回有兩種情況，一種是繳納25%的企業(yè)所得稅，一種是繳納10%的預(yù)提所得稅。兩者征稅方式的差別在于境外這家公司是如何去收取資產(chǎn)包的。如果投資者在中國(guó)形成常設(shè)機(jī)構(gòu)，那么這時(shí)候就要繳納25%的企業(yè)所得稅;如果是不形成常設(shè)機(jī)構(gòu)，只在中國(guó)聘請(qǐng)第三方專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)，那么應(yīng)該適用的就是繳納10%的預(yù)提所得稅。有人認(rèn)為，繳納10%的預(yù)提所得稅要好于25%的企業(yè)所得稅，事實(shí)上并不見(jiàn)得。因?yàn)?5%的企業(yè)所得稅的所得基礎(chǔ)是凈利潤(rùn)(收入-成本-費(fèi)用)，但是10%的預(yù)提所得稅的交稅基礎(chǔ)是資本利得(收入-成本)，假如清收費(fèi)用特別大的話(huà)，方法并不見(jiàn)得比第二種方法稅負(fù)高，因?yàn)閷?shí)際收益的25%可能要比10%的資本利得要小。當(dāng)然其他的外匯方面的要求，跟稅務(wù)方面并無(wú)太多關(guān)系，并不需要太多關(guān)注。

第二種方法并不常用，即境外公司直接投資一家外商獨(dú)資企業(yè)，用外商投資企業(yè)進(jìn)行清收，那么外商獨(dú)資企業(yè)的清收過(guò)程其實(shí)跟原來(lái)的非公企業(yè)是一樣的，但是在稅負(fù)上會(huì)存在差別。由于獨(dú)資企業(yè)是一個(gè)實(shí)體，所以需要先繳納25%的企業(yè)所得稅，才能把剩下的利潤(rùn)匯出去。在匯回去的過(guò)程當(dāng)中，還需要繳納5%或者10%稅，如果投資者所在我國(guó)有稅收協(xié)定，對(duì)于資金的匯回，則可以減低5%的稅率，否則就是10%。這樣來(lái)看，他的實(shí)際稅負(fù)就相當(dāng)于25%加上7.5%的稅。實(shí)際操作當(dāng)中比較少用。

第三個(gè)是關(guān)于境內(nèi)投資者的，也是比較常見(jiàn)的。他在稅負(fù)上只需要考慮“誰(shuí)有所得誰(shuí)交稅”，在整個(gè)過(guò)程中不存在流轉(zhuǎn)稅，因?yàn)橘I(mǎi)賣(mài)的過(guò)程中標(biāo)的都是債權(quán)。

04

境外投資者收購(gòu)不良資產(chǎn)方法

1、在整個(gè)資產(chǎn)證券化的過(guò)程中，涉及到了哪些交易的標(biāo)的

首先是.底層債務(wù)人層面上的抵押資產(chǎn)。在銀行層面上，原來(lái)它是債權(quán)資產(chǎn)，背后會(huì)有抵押資產(chǎn)。如果把債權(quán)資產(chǎn)進(jìn)行證券化，就意味著它由原來(lái)的債券資產(chǎn)變成了證券資產(chǎn)。

在征稅的領(lǐng)域中，我們經(jīng)常強(qiáng)調(diào)的兩個(gè)東西就是：我對(duì)誰(shuí)征稅;第二，我對(duì)什么征稅。這種情況當(dāng)中，如果剛才是債權(quán)資產(chǎn)，債券資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓根本就不屬于增值稅的征稅范圍。但是反過(guò)來(lái)，如果是證券資產(chǎn)，這件事情就會(huì)變得不一樣了，轉(zhuǎn)讓金融商品是需要繳納增值稅的。所以，如果投資人拿到了金融資產(chǎn)，尤其是證券化后的金融資產(chǎn)，在進(jìn)行轉(zhuǎn)讓時(shí)，現(xiàn)在是要繳納增值稅的。如果不轉(zhuǎn)讓?zhuān)皇浅钟?，是不?huì)產(chǎn)生稅負(fù)的，但是新增值稅法中提出了一個(gè)特別的概念，尤其是.近出臺(tái)的140號(hào)文的第一條和第二條提出了一個(gè)概念：如果投資者是保本收益，那么這個(gè)收益應(yīng)該被認(rèn)定為是利息收益，利息收入又屬于增值稅的征稅范圍。所以，在資產(chǎn)證券化的過(guò)程當(dāng)中，投資人(當(dāng)然銀行作為賣(mài)方可能會(huì)反過(guò)來(lái)成為投資人)在這個(gè)過(guò)程當(dāng)中，需要考慮的問(wèn)題就是，持有或者留有的這部分資產(chǎn)是否會(huì)出售。如果我把它出售掉，那么這個(gè)交易差額就應(yīng)該屬于增值稅的應(yīng)稅范圍，應(yīng)該繳納增值稅。

第二，如果持有的是優(yōu)先級(jí)的資產(chǎn)，那這個(gè)資產(chǎn)能否被認(rèn)定為是保本的，或者說(shuō)在持有這個(gè)資產(chǎn)的過(guò)程中，在增值稅稅法下，是否有這部分收入被認(rèn)定為是利息的可能性。

在證券化的整個(gè)過(guò)程當(dāng)中，稅負(fù)問(wèn)題既簡(jiǎn)單又復(fù)雜。復(fù)雜是因?yàn)樵谙旅娴倪^(guò)程中有很多的交易，如果是單純的債權(quán)債務(wù)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)遣簧婕岸愗?fù)的。但是債權(quán)債務(wù)的清收過(guò)程中，會(huì)涉及各種各樣的稅。比如說(shuō)，如果我有一個(gè)抵押物，這個(gè)抵押物是機(jī)器設(shè)備，那么我在變賣(mài)這個(gè)抵押物的過(guò)程中，可能就會(huì)涉及流轉(zhuǎn)稅。

有人之前做過(guò)一個(gè)很有意思的項(xiàng)目，就是一家破產(chǎn)企業(yè)對(duì)外出售機(jī)器設(shè)備和廠房土地。因?yàn)槠飘a(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)的過(guò)程中，制定的價(jià)格其實(shí)是“打包價(jià)”，但是對(duì)于這個(gè)“打包價(jià)”，他認(rèn)為是凈到手的價(jià)格。但實(shí)際上，稅法并不是這樣規(guī)定的，稅法會(huì)認(rèn)為所有的交易價(jià)格都是含稅的，尤其在破產(chǎn)的過(guò)程當(dāng)中，會(huì)出現(xiàn)一種情況，就是破產(chǎn)企業(yè)根本就沒(méi)有足夠的資金交稅。所以，在此過(guò)程中，實(shí)際進(jìn)行處置這些抵押資產(chǎn)時(shí)，資產(chǎn)的買(mǎi)方多半會(huì)被要求代資產(chǎn)的所有者交稅，雖然資產(chǎn)的所有者應(yīng)該是納稅主體。其實(shí)，在很多涉及不良資產(chǎn)交易過(guò)程當(dāng)中，多數(shù)是資產(chǎn)的買(mǎi)方代為交稅的。這就是說(shuō)，作為一個(gè)不良資產(chǎn)證券化的管理者，也就是資產(chǎn)管理人時(shí)，那么就需要考慮在處置這份資產(chǎn)時(shí)，是否會(huì)有額外的由于債務(wù)人需要交稅，而導(dǎo)致資產(chǎn)管理人需要幫他去履行的納稅義務(wù)。其實(shí)在這個(gè)過(guò)程當(dāng)中，他需要考慮的其實(shí)不是納稅義務(wù)的問(wèn)題，而是定價(jià)的問(wèn)題，因?yàn)椤把蛎鲈谘蛏砩稀保绻琴Y產(chǎn)管理人去交稅，那他肯定會(huì)從價(jià)格中扣留這部分費(fèi)用，如果資產(chǎn)所有人去交稅，資產(chǎn)管理人就會(huì)把價(jià)格補(bǔ)償給他。

2、管理人應(yīng)該考慮什么

目前市場(chǎng)上對(duì)出臺(tái)才兩個(gè)月的140號(hào)文已怨聲載道，原因有二。140號(hào)文的規(guī)定并不明確。第二，在實(shí)際操作過(guò)程中也確實(shí)存在相當(dāng)難度。如果持金的管理人不報(bào)或者瞞報(bào)，稅務(wù)局是無(wú)計(jì)可施的，因?yàn)樗揪筒皇钦嬲饬x上的納稅人，稅務(wù)局沒(méi)有任何的手段或者途徑監(jiān)管這個(gè)賬戶(hù)或者這個(gè)交易。目前，雖然140號(hào)文已經(jīng)出來(lái)了，但具體的實(shí)施細(xì)則還沒(méi)有出臺(tái)，至于.后會(huì)怎樣實(shí)行140號(hào)文，現(xiàn)在還是一個(gè)未知數(shù)。這次稅務(wù)總局出文時(shí)，雖然沒(méi)有說(shuō)具體的執(zhí)行期限，但是緊接著，它出了一個(gè)補(bǔ)充規(guī)定，即從7月1號(hào)開(kāi)始執(zhí)行。這也就給出一個(gè)緩沖的余地，至少在現(xiàn)階段所做的業(yè)務(wù)不需要受140號(hào)文的管轄。但如果從7月1號(hào)之后，大家還有新的資管計(jì)劃或者是新的資管安排，在此過(guò)程當(dāng)中，一定要記得去修改資管計(jì)劃的條款。因?yàn)槔碚撋蟻?lái)講，這些資管計(jì)劃所對(duì)應(yīng)交易債權(quán)的稅負(fù)應(yīng)該是由投資人去承擔(dān)的，而不是由管理人去承擔(dān)的，但現(xiàn)在，稅務(wù)局強(qiáng)行把管理人作為了納稅義務(wù)人。

從稅的邏輯上來(lái)講，這種做法是有問(wèn)題的，管理人既不是資產(chǎn)的所有者，也不會(huì)從交易過(guò)程中獲得任何收益。從管理人的角度來(lái)講，稅務(wù)局的行為是有問(wèn)題的，.起碼應(yīng)該是代扣代繳，但稅務(wù)總局卻出文直接把資管人作為了納稅人，這和通常意義上的稅法原則是相違背的。反過(guò)來(lái)看，稅務(wù)機(jī)關(guān)也是沒(méi)有辦法的辦法，因?yàn)檎鞫愐兄黧w，畢竟技術(shù)上不可能對(duì)那么多的投資人征稅，對(duì)于資管計(jì)劃和資管安排征稅更是不可能辦到的。

.后，如果在這樣的資管計(jì)劃中，在稅負(fù)考量時(shí)，要謹(jǐn)記在資管計(jì)劃中，把相對(duì)應(yīng)的稅務(wù)的成本考慮在資管計(jì)劃中。